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2015年注册会计师考试《经济法》试题及解析(1)

来源：高顿网校 2014-11-07

　　一、单项选择题

　　1、下列各项中，属于行政法规的是(　　)。

　　A、全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国公司法》

　　B、国务院制定的《总会计师条例》

　　C、上海市人民代表大会常务委员会制定的《上海市技术市场条例》

　　D、财政部制定的《财政部实施会计监督办法》

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核法律渊源。全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国公司法》属于法律；国务院制定的《总会计师条例》属于行政法规；上海市人民代表大会常务委员会制定的《上海市技术市场条例》属于地方性法规；财政部制定的《财政部实施会计监督办法》属于部门规章。

　　2、甲将自有的房屋出售给乙，双方在2013年12月1日时签订了房屋买卖合同，2013年12月10日，乙将首付款交付给甲，2013年12月15日，甲将房屋腾空后交付给乙，2013年12月20日甲与乙办理了产权过户手续。针对以上案例并结合《物权法》的规定，下列的说法正确的是(　　)。

　　A、甲和乙的买卖合同在2013年12月20日时生效

　　B、该房屋的所有权自2013年12月15日甲交付给乙时转移

　　C、如果甲和乙未办理物权变更登记的，那么甲和乙之间签订的合同无效

　　D、买卖合同在2013年12月1日时生效，房屋所有权自2013年12月20日起转移

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核物权变动。根据规定，与当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。我国不动产物权转让采用的是登记生效主义，没有办理所有权变动的登记，所有权就不能转移。本题中，甲乙双方签订合同的时间是2013年12月1日，合同自签订之日起生效，但是所有权自办理过户手续的当天发生转移。

　　3、甲向乙借款100万元，甲以自己价值110万元的房屋设定了抵押，债务到期后，甲不清偿债务，乙对房屋行使抵押权，已知这段时间产生了10万元的利息，为实现抵押权的拍卖费用5万元，在甲乙没有约定的情形下，关于抵押物拍卖后的清偿顺序，下列说法正确的是(　　)。

　　A、应当首先清偿100万元的借款

　　B、应当先清偿10万元的利息

　　C、应当首先清偿实现抵押权的拍卖费用5万元

　　D、所产生的10万元利息不属于优先受偿范围

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核抵押权实现的相关规定。抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，清偿顺序如下：(1)实现抵押权的费用；(2)主债权的利息；(3)主债权。

　　4、黄女士提供三块木料给某家具厂订制一个衣柜，开工不久黄女士觉得衣柜样式不够新潮，遂要求家具厂停止制作。家具厂认为这是个无理要求，便继续使用剩下两块木料，按原定式样做好了衣柜，关于该情形，下列说法正确的是(　　)。

　　A、家具厂不用赔偿因此给黄女士造成的损失

　　B、黄女士应支付全部约定报酬

　　C、黄女士应支付部分报酬

　　D、黄女士应支付全部约定报酬和违约金

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核承揽合同的解除。根据规定，定作人可以单方任意变更、解除合同，所以黄女士可以解除合同，并支付部分价款。

　　5、乙企业欠甲企业货款20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，在乙地法院诉讼。下列选项中说法正确的是(　　)。

　　A、甲对丙不享有债权，故甲不能起诉丙

　　B、乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权

　　C、甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼

　　D、甲应当在丙地法院起诉丙

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核代位权的行使。债务人怠于行使必须是没有以诉讼或仲裁方式向次债务人主张，选项B错误；代位权的行使以次债务人为被告，债务人为第三人，选项AC错误；管辖法院为次债务人住所地法院，选项D正确。

　　6、甲、乙合作开发完成一项发明，但双方未就专利申请权相关事项作任何约定。下列关于该项发明的专利申请权的表述中，不正确的是(　　)。

　　A、对该项发明申请专利的权利属于甲乙共有

　　B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请

　　C、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请

　　D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核技术开发合同技术成果的权利归属。(1)选项A：合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；(2)选项B：合作开发当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请；(3)选项C：合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利；(4)选项D：合作开发的当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。

　　7、甲公司、乙公司、丙公司协商一致，签订融资租赁合同。甲公司为承租人，由其选定丙公司生产的一套机器设备，由乙公司购买后交付给甲公司使用。在租赁期限内，由于甲公司员工王某操作不当，机器设备导致第三人损害。则对第三人承担赔偿责任的应当是(　　)。

　　A、甲公司

　　B、乙公司

　　C、丙公司

　　D、甲公司和王某

　　【正确答案】 A

　　【答案解析】本题考核融资租赁合同。承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。本题中，租赁物致人损害不是由于质量问题，所以出卖人也不承担责任。王某是甲公司的员工，不是独立的责任主体。所以是甲公司承担赔偿责任。

　　8、甲乙订立买卖合同，双方约定：甲应于2009年9月1日向乙交付货物，乙应于9月8日向甲支付货款。8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有证据证明；则在9月1日时，甲可以采取的措施是(　　)。

　　A、须按约定交付货物，但可以请求乙提供相应担保

　　B、须交付货物，但可以仅仅先交付部分货物

　　C、须按约定交付货物，如乙不付款可追究其违约责任

　　D、有权拒绝交货，除非乙提供相应担保

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核不安抗辩权。根据规定，当事人在行使不安抗辩权时，应及时通知对方中止履行合同。中止履行后，只有对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当的担保的，中止履行的一方才能解除合同。

　　9、关于外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的说法中，正确的是(　　)。

　　A、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，仅指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业

　　B、外国企业或者个人用于出资的货币只能是可自由兑换的外币

　　C、应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向国务院工商行政管理部门授权的地方工商行政管理部门申请设立登记

　　D、外国企业或者个人在中国境内设立的合伙企业解散的，应当依照外商投资企业法律制度的规定进行清算

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核合伙企业法律制度概述。根据规定，外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业，因此选项A的说法错误；外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币，因此选项B的说法错误；外国企业或者个人在中国境内设立的合伙企业解散的，应当依照《合伙企业法》的规定进行清算，因此选项D的说法错误。

　　10、根据公司法律制度的规定，当公司出现特定情形，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，持有公司全部股东表决权10%以上的股东提起解散公司诉讼的，人民法院应当受理。下列各项中，属于此类特定情形的是(　　)。

　　A、甲公司连续2年严重亏损，已频临破产

　　B、乙公司由大股东控制，连续4年不分配利润

　　C、丙公司股东之间发生矛盾，持续3年无法召开股东会，经营管理发生严重困难

　　D、丁公司2年来一直拒绝小股东查询公司会计账簿的请求

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核公司解散和清算。单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法规定的，人民法院应予受理：(1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(3)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
#p#副标题#e#

　　11、某有限责任公司2006年5月变更为股份有限公司，变更前经审计的净资产为1500万元，那么根据规定，其折合的股份总额的情况为(　　)。

　　A、必须等于1500万元

　　B、不得高于1500万元

　　C、可以超过1500万元

　　D、不得低于1125万元

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核有限责任公司与股份有限公司的形态转化。根据规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。

　　12、下列各项中，不是由国有独资公司董事会作出决议的是(　　)。

　　A、发行公司债券

　　B、决定公司内部管理机构的设置

　　C、审议批准公司的年度财务预算方案

　　D、审议批准公司的年度利润分配方案

　　【正确答案】 A

　　【答案解析】本题考核国有独资公司的特别规定。国有独资公司有关合并、分立、解散、增加或减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。

　　13、某股份有限公司拟申请发行可转换公司债券。该公司最近一期末经审计净资产额为2亿元人民币，3年前该公司曾发行5年期债券3000万元。该公司此次发行可转换债券额最多不得超过(　　)万元。

　　A、1000

　　B、3000

　　C、5000

　　D、8000

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核发行可转换公司债券的条件。发行可转换公司债券的条件之一是本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40%，即20000×40%=8000万元，但应减去未到期的债券3000万元。因此该公司此次发行可转换公司债券额最多不得超过8000-3000=5000万元。

　　14、根据证券法律制度规定，下列选项中不属于简式权益变动报告书的内容的是(　　)。

　　A、上市公司的名称、股票的种类、数量、比例

　　B、持股目的，是否有意在未来12个月内继续增加其在上市公司中拥有的权益

　　C、在上市公司中拥有权益的股份达到或者超过上市公司已发行股份的5%或者拥有权益的股份增减变化达到5%的时间及方式

　　D、未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、公司章程等进行调整的后续计划

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核简式权益变动报告书的内容。选项D属于详式权益变动报告书应当披露的内容。

　　15、根据《首发管理办法》的规定，有关发行人首次公开发行股票并上市的财务指标要求中，不正确的是(　　)。

　　A、最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据

　　B、最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元且最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元

　　C、发行前股本总额不少于人民币3000万元

　　D、最近一期期末无形资产(扣除±地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核首发股票并上市的条件。最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元，“或”最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。因此B选项的说法错误。

　　16、破产程序中，下列属于债权人不必申报的债权是(　　)。

　　A、债务人所欠职工的工资

　　B、税收债权

　　C、社会保障债权

　　D、债务人特定财产享有担保权的债权

　　【正确答案】 A

　　【答案解析】本题考核破产债权申报的一般规定。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。除此之外，其他债权如税收债权、社会保障债权以及债务人特定财产享有担保权的债权均需依法申报。

　　17、下列各项中，关于破产申请的提出，说法错误的是(　　)。

　　A、和解只能是债务人提出

　　B、债务人和债权人都可以提出和解申请

　　C、负有清算责任的清算组也可以提出破产申请

　　D、国务院金融监督机构对商业银行不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的情形可以提出破产申请

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核企业破产法中破产申请的提出。债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或破产清算的申请，和解只有债务人可以提出。

　　18、人民法院2014年1月1日受理了甲企业的破产案件，2014年3月1日宣告甲企业破产，破产财产变价方案和分配方案于2014年3月15日提交债权人会议表决，债权人会议于2014年3月16日通过了该方案，甲破产企业因借用关系占用乙公司一台机器设备，乙公司应当在一定时间之前向管理人提出取回该设备，该时间是(　　)。

　　A、2014年3月15日

　　B、2014年1月1日

　　C、2014年3月1日

　　D、2014年3月16日

　　【正确答案】 A

　　【答案解析】本题考核破产取回权的行使时间。根据规定，权利人依据企业破产法规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。

　　19、姚某最近在A银行申请开通了“网上银行”业务。2008年7月1日，他通过“网上银行”缴纳了一笔电话费。对于此笔支付形成的日志文件，A银行应当保存至(　　)。

　　A、2009年7月1日

　　B、2011年7月1日

　　C、2013年7月1日

　　D、2018年7月1日

　　【正确答案】 C

　　【答案解析】本题考核电子支付中日志文件的保存期限。在客户发出电子支付指令前，发起行应建立必要的安全程序，在提示客户对指令的准确性和完整性进行确认的前提下，对客户身份和电子支付指令再次进行确认，并应能够向客户提供纸质或电子交易回单，同时形成日志文件等记录，保存至交易后5年。

　　20、出票人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，将产生的法律后果是(　　)。

　　A、人民法院予以支持

　　B、出票人对受让人不承担票据责任

　　C、原背书人对后手的被背书人承担票据责任

　　D、承兑人对后手的被背书人承担付款责任

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核汇票的背书转让。根据《票据法》规定，出票人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，该转让不发生票据法上的效力，出票人和承兑人对受让人不承担票据责任。

　　21、国有参股股东通过证券交易系统在一个完整会计年度内累计净转让股份比例未达到上市公司总股本5%的，由国有参股股东按照内部决策程序决定，并在每年一定期限之前将其上年度转让上市公司股份的情况报省级或省级以上国有资产监督管理机构备案，该期限为(　　)。

　　A、1月31日

　　B、2月28日

　　C、3月31日

　　D、4月30日

　　【正确答案】 A

　　【答案解析】本题考核采用事后报备的程序转让股份的相关规定。根据规定，国有参股股东通过证券交易系统在一个完整会计年度内累计净转让股份比例未达到上市公司总股本5%的，由国有参股股东按照内部决策程序决定，并在每年1月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况报省级或省级以上国有资产监督管理机构备案。

　　22、甲、乙两家饮料公司达成一项协议，涉嫌签订横向垄断协议的行为，经举报，被反垄断执法机构立案调查。下列说法错误的是(　　)。

　　A、在调查期间，甲、乙公司承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的，反垄断执法机构可以决定中止调查

　　B、在调查期间，甲、乙公司承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的，反垄断执法机构可以决定终止调查

　　C、甲、乙公司不履行消除该行为后果具体措施承诺的，反垄断执法机构应当恢复调查

　　D、反垄断执法机构对该事实调查核实后，认为构成垄断行为的，应当依法作出处理决定，并应当向社会公布

　　【正确答案】 B

　　【答案解析】本题考核反垄断行政执法。根据规定，涉嫌垄断行为而被反垄断执法机构立案调查的，在调查期间，甲乙公司承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的，反垄断执法机构可以决定“中止”调查；中止调查后，若经营者未履行承诺的，应当恢复调查。ACD选项正确。

　　23、对外直接投资法律制度中，关于境外投资项目的核准和项目登记标准，下列表述不正确的是(　　)。

　　A、地方企业实施的中方投资3亿美元以下的资源开发类、中方投资额1亿美元以下的非资源开发类境外投资项目(特殊项目除外)，由省级发改委核准

　　B、中方投资额3亿美元及以上的资源开发类、中方投资额1亿美元及以上的非资源开发类境外投资项目，由国家发改委核准

　　C、前往未建交、受国际制裁国家，或前往发生战争、动乱等国家和地区的投资项目，不分限额，由省级发改委或中央管理企业初审后报国家发改委核准，或由国家发改委审核后报国务院核准

　　D、对中方投资额1000万美元以上至1亿美元以下的资源开发类、中方投资额500万美元以上至5000万美元以下的非资源开发类境外投资项目，省级发改委在下发核准文件前，需报国家发改委登记

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核境外投资项目的核准和项目登记标准。对中方投资3000万美元以上至3亿美元以下的资源开发类、中方投资1000万美元以上至1亿美元以下的非资源开发类境外投资项目，省级发改委在下发核准文件前，需报国家发改委登记。

　　24、甲、乙、丙、丁均为外商投资企业。其中：甲、乙为有限责任公司；丙为上市的股份有限公司；丁为非上市的股份有限公司。下列有关上述企业相互之间合并后企业组织形式的表述中，不符合外商投资企业法律制度规定的是(　　)。

　　A、甲与乙合并后只能为有限责任公司

　　B、丙与丁合并后只能为股份有限公司

　　C、甲与丙合并后只能为股份有限公司

　　D、乙与丁合并后只能为有限责任公司

　　【正确答案】 D

　　【答案解析】本题考核外商投资企业的合并与分立。根据规定，有限责任公司之间合并后为有限责任公司。股份有限公司之间合并后为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司。非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。因此选项D的表述不符合规定。

#p#副标题#e#

　　二、多项选择题

　　1、下列有关诉讼时效起算时间的相关内容中，正确的有(　　)。

　　A、甲与乙2011年1月1日约定，当甲的房屋卖掉变现取得房款后，就立即归还其所欠乙的50万元债务，但甲在2011年5月1日取得房款后仍未归还乙50万元，此时乙对甲的诉讼时效期间是从2011年1月1日时开始计算2年

　　B、丙在2011年1月1日与丁发生口角并将其头部打伤，在1月2日时丁被医院确诊为中度脑震荡加颅脑损伤，此时丁向丙提起诉讼的时效起算时间为2011年1月2日开始计算的2年

　　C、A在2011年3月1日走夜路时被人蒙住头部痛打，3月2日被人发现后紧急送往医院，当天确诊为眼眶骨折加内耳振荡，经家人和警方长时间调查走访，在2011年10月1日时确认为B因私人恩怨将A打伤，此时A向B提起诉讼的时效起算时间为2011年10月1日开始计算的1年

　　D、C与D于2011年3月1日签订独占实施许可合同，约定C独占D的一项专利技术，独占时间为1年，但D在2011年10月1日将该技术又许可给E使用，此时C向D提起诉讼的时效起算时间为2011年10月1日开始计算的2年

　　【正确答案】 CD

　　【答案解析】本题考核诉讼时效起算时间的规定。根据规定，附条件或附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算，选项A中2011年5月1日条件成就，应该从当天开始计算诉讼时效。选项B中身体受到伤害请求赔偿的诉讼时效期间应为1年。

　　2、根据《合同法》的规定，下列关于合同解除的表述中，正确的有(　　)。

　　A、租赁物危及承租人安全的，无论承租人订立合同时是否知道租赁物质量不合格，承租人都可以随时解除合同

　　B、承揽合同的定作人可以随时解除承揽合同

　　C、委托合同的委托人可以随时解除委托合同

　　D、委托合同的受托人可以随时解除委托合同

　　【正确答案】 ABCD

　　【答案解析】本题考核合同解除的相关规定。根据规定，租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同，选项A正确；定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，选项B正确；委托合同中，委托人或者受托人可以随时解除委托合同，选项C和D的表述正确。

　　3、乙公司以国产羊肉为样品，伪称某国进口羊肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行口蹄疫，某国进口羊肉滞销，国产羊肉价格上涨。根据《合同法》的规定，关于该情形，下列说法正确的有(　 )。

　　A、甲公司有权自知道样品为国产羊肉之日起1年内主张撤销该合同

　　B、乙公司有权自合同订立之日起1年内主张撤销该合同

　　C、甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行

　　D、在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款

　　【正确答案】 ACD

　　【答案解析】本题考核合同的效力。根据规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本题中，甲乙公司在签订买卖羊肉合同之前，乙公司将国产羊肉伪称为进口羊肉，对甲公司存在欺诈行为，因此，甲乙公司之间的买卖合同属于可变更可撤销的合同。甲公司是受骗方即《合同法》规定的受损害方，有权主张撤销权；具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。因此，选项A正确，选项B错误。甲公司有权决定撤销合同，也有权决定不行使撤销权，而决定继续履行合同，如果甲公司决定履行该合同的话，乙公司无权拒绝履行。因此，选项C正确。可撤销合同在撤销之前是有效的，甲公司在决定撤销该合同之前，乙公司有权要求甲公司按照合同的约定支付货款。因此，选项D正确。

　　4、甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，其中甲为普通合伙人，乙和丙均为有限合伙人，经营一段时间后，按照合伙协议的约定，乙和丙相继转换为普通合伙人，对于这种情况，下列说法错误的有(　　)。

　　A、该合伙企业应当解散

　　B、该合伙企业应当转变为普通合伙企业

　　C、该合伙企业应当转变为特殊的有限合伙企业

　　D、乙和丙不得全部转变为普通合伙人

　　【正确答案】 ACD

　　【答案解析】本题考核普通合伙企业及其设立。根据规定，有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。本题的合伙企业仅剩普通合伙人，因此应当转变为普通合伙企业。

　　5、合伙协议对合伙人的财产份额的转让的相关问题没有约定，则下列各项中，有关普通合伙企业在存续期间合伙人将其在合伙企业中财产份额转让的说法，正确的有(　　)。

　　A、向其中一方合伙人转让时，无需通知，也无需征得其他合伙人的同意

　　B、向其中一方合伙人转让时，无需征得其他合伙人的同意，但应通知其他合伙人

　　C、向合伙人以外的人转让时，应通知其他合伙人，但无需征得其他合伙人的同意

　　D、向合伙人以外的人转让时，应征得其他合伙人的一致同意

　　【正确答案】 BD

　　【答案解析】本题考核普通合伙企业财产。(1)合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。(2)合伙企业存续期间，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

　　6、关于公司合并、分立的下列各项论述中，符合法律规定的有(　　)。

　　A、甲公司吸收合并了乙公司，乙公司被合并前的债务由合并后的甲公司清偿

　　B、甲公司吸收合并了乙公司，乙公司的债权人丙就乙公司原资产管理人隐瞒的公司债务起诉甲，则甲应当承担清偿义务

　　C、公司分立前的债务，除与债权人另有约定外，由分立后的公司承担连带债务

　　D、分立的公司承担了分立前债务的连带责任后，互相之间对该债务承担有约定的按约定；没有约定的平均分担

　　【正确答案】 AC

　　【答案解析】本题考核公司分立、合并的相关规定。根据法律规定，企业吸收合并后，债权人就被合并企业原资产管理人(出资人)隐瞒或者遗漏的企业债务起诉合并方的，如债权人在公告期内申报过该笔债权，合并方才承担民事责任；如债权人在公告期间内未申报过该笔债权，则合并方不承担民事责任，因此选项B错误。法律规定，分立的企业在承担连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的，按照约定处理；没有约定或者约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担，因此选项D错误。

　　7、下列关于上市公司停牌、复牌和停市的说法中，正确的有(　　)。

　　A、上市公司的停牌和复牌，原则上由上市公司向证券交易所申请

　　B、因突发性事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施

　　C、因不可抗力的突发性事件，证券交易所可以决定临时停市

　　D、证券交易所采取技术性停牌和临时停市，必须及时报告国务院证券监督管理机构

　　【正确答案】 ABCD

　　【答案解析】本题考核股票交易与结算。本题的表述均是正确的。

　　8、下列关于上市公司管理层收购的表述中，正确的有(　　)。

　　A、被收购的上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比例应当达到或者超过1/2

　　B、公司应当聘请具有证券、期货从业资格的资产评估机构提供公司资产评估报告，本次收购应当经董事会非关联董事作出决议

　　C、本次收购取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过

　　D、上市公司董事、监事、高级管理人员最近3年有证券市场不良诚信记录的，不得收购本公司

　　【正确答案】 ABCD

　　【答案解析】本题考核管理层收购。

　　9、下列关于破产和解与重整的比较说法中，正确的有(　)。

　　A、债权人、债务人和债务人企业的出资人都可以依法提起重整申请，而和解只能由债务人提起

　　B、和解协议和重整计划草案的表决中，有财产担保的债权人均不得行使表决权

　　C、已经生效的和解协议，对债务人和全体债权人均有约束力，也包括对债务人享有无物权担保债权的人；已经生效的重整计划，对债务人和无财产担保债权人均有约束力，不包括对债务人的特定财产享有担保权的债权人

　　D、重整计划草案和和解协议草案最终都需要经过人民法院批准或认可

　　【正确答案】 AD

　　【答案解析】本题考核和解与重整计划的区别。根据规定，重整计划草案表决时，针对有财产担保的债权人专门设立表决组进行表决，因此对债务人特定财产享有担保权的债权人是可以参与表决的，而和解协议的表决中，有财产担保的债权人不能参加表决，因此选项B的说法错误；经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力，包括债务人的特定财产享有担保权的债权人，经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。和解债权人是指人民法院受理破产申请时对债务人享有无物权担保债权的人，因此选项C的表述错误。

　　10、下列选项中，关于破产企业管理人履行的职责说法中，正确的有(　　)。

　　A、管理人有权代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序

　　B、管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员

　　C、在*9次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业的，应当经人民法院许可

　　D、管理人没有正当理由不得辞去职务

　　【正确答案】 ABCD

　　【答案解析】本题考核破产管理人的职责。

　　11、根据《中华人民共和国票据法》的规定，下列各项中，属于需要提示承兑的汇票有(　)。

　　A、见票后定期付款的汇票

　　B、银行汇票

　　C、定日付款的汇票

　　D、银行本票

　　【正确答案】 AC

　　【答案解析】本题考核票据的承兑。银行汇票、银行本票、支票，都是见票即付，无需承兑。

　　12、根据《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》的相关规定，下列关于中央企业境外出资管理的有关说法中，正确的有(　　)。

　　A、不得以非货币资产向境外出资

　　B、境外出资形成的产权应当由中央企业或者其各级子企业持有

　　C、境外出资原则上不得设立承担无限责任的经营实体

　　D、中央企业及其重要子企业收购境外上市公司应当报国资委备案或者核准

　　【正确答案】 BCD

　　【答案解析】本题考核中央企业境外出资管理的相关规定。根据规定，以非货币资产向境外出资的，应当依法进行资产评估并按照有关规定备案或者核准。并非不得以非货币资产向境外出资。

　　13、下列有关经营者市场支配地位的说法中，符合《反垄断法》规定的有(　　)。

　　A、经有关部门测定，某从事果汁生产的经营者在当地市场上所占的份额比例为60%，那么根据《反垄断法》的规定，该经营者应当被认定为具有市场支配地位

　　B、对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时，即便有的经营者的市场份额不足1/10，也应当推定为其具有市场支配地位

　　C、滥用市场支配地位行为可以分为两个基本类型，即排他性滥用和剥削性滥用

　　D、当经营者的市场份额达到一定程度时，则可先推定经营者具有市场支配地位；如果相关经营者提不出能够证明其不具有市场支配地位的证据，则可在此基础上认定经营者具有市场支配地位

　　【正确答案】 ACD

　　【答案解析】本题考核滥用市场支配地位规制制度。根据规定，对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时，其中有的经营者市场份额不足1/10的，不应当推定该经营者具有市场支配地位，因此选项B的说法错误。

　　14、关于资本项目外汇收支管理，下列说法符合法律规定的有(　　)。

　　A、资本项目外汇收入可以保留或者卖给经营结汇、售汇业务的金融机构，无须批准

　　B、资本项目外汇支出，应当凭有效单证以自有外汇支付或者向经营结汇、售汇业务的金融机构购汇支付

　　C、依法终止的外商投资企业，按照国家有关规定进行清算、纳税后，属于外方投资者所有的人民币，可以向经营结汇、售汇业务的金融机构购汇汇出

　　D、资本项目外汇及结汇资金，应当按照有关主管部门及外汇管理机关批准的用途使用

　　【正确答案】 BCD

　　【答案解析】本题考核资本项目外汇收支管理的一般规定。资本项目外汇收入保留或者卖给经营结汇、售汇业务的金融机构，应当经外汇管理机关批准，但国家规定无需批准的除外。
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　　三、案例分析题

　　1、甲上市公司(以下简称“甲公司”)为A、B、C三位发起人采用募集设立方式成立的公司，C股东为甲公司的控股股东，2012年2月，甲上市公司拟增资发行股票。

　　(1)截至2011年12月31日，公司经审计的有关财务情况及审计情况如下：

　　①股本总额12000万元，其中A股东持股10%，B股东持股15%，C股东持股20%，剩余为向社会公开发行的股份。

　　②经专业机构计算，甲公司2009年、2010年、2011年3个会计年度的加权平均净资产收益率平均为11.2%。

　　③公司当年可供分配利润为1800万元；另外，公司2010年可供分配利润为1600万元，2009年可供分配利润为1200万元。

　　④公司当年以现金方式向股东分配利润250万元，2009年和2010年累计以现金方式分配的利润为260万元。

　　⑤当年注册会计师对甲公司出具的审计报告类型为无保留意见。据查，2009年出具的审计报告类型也为无保留意见，2010年注册会计师出具了带强调事项段的无保留意见审计报告，其所涉及的事项对发行人存在重大不利的影响，但该事项所涉及的重大不利影响在2011年下旬时消除。

　　(2)公司董事会拟定的发行方案部分要点如下：

　　①拟发行股份8000万元，其中3800万元向原有股东配售，另外4200万元向社会不特定对象公开募集。

　　②本次募集资金的5000万元用于购建新型生产流水线和厂房，3000万元用于持有交易性金融资产。

　　董事会进行表决时，对以上事项进行了调整。

　　(3)董事会的发行方案提请公司股东大会批准，召开的股东大会中，出席股东大会的股东所代表的表决权股份总数为9000万元，其中同意本次增发的股东所持有表决权股份总数为6300万元。

　　根据证券法律制度的相关规定，结合以上情况回答下列问题。

　　（1）甲公司最近3年加权平均净资产收益率是否符合公开募集股份的条件?并说明理由。

　　（2）甲公司最近3年累计分配的利润额是否符合增发股票的条件?并说明理由。

　　（3）2010年注册会计师为甲公司出具的带强调事项段的无保留意见审计报告是否会影响到本次增发股票。

　　（4）董事会拟定的发行方案中有哪些地方不符合规定?请指明并说明理由。

　　（5）从股东大会的表决情况来看，是否可以通过本次增发股票的决议?并说明理由。

　　【正确答案】（1）甲公司最近3年加权平均净资产收益率符合公开募集股份的条件。(0.5分)根据规定，上市公司向不特定对象公开募集股份的，最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。本题中，最近3年加权平均净资产收益率为11.2%，因此是符合规定的。(2分)(2014年教材P212)

　　（2）甲公司最近3年累计分配的利润额符合规定。(0.5分)根据规定，上市公司增发股票的，最近3年以现金累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的30%。本题中，最近3年累计分配的利润为：250+260=510(万元)，最近3年实现的年均可分配利润的30%为：(1800+1200+1600)/3×30%=460(万元)。由于最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30%，因此是符合规定的。(2分)

　　（3）2010年注册会计师给甲公司出具的带强调事项段的无保留意见审计报告不会影响到本次增发股票。(0.5分)根据规定，被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除的，还是符合增发股票的条件的。本题中该事项所涉及的重大不利影响在2011年下旬时消除，因此是符合规定的。(1.5分)

　　（4）①董事会拟定的配售股份的比例不符合规定。(0.5分)根据规定，配股发行新股的，拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%。本题中，向原有股东配售的股份比例为3800万元，超过了股本总额12000万元的30%(3600万元)，因此是不符合规定的。(1分)

　　②本次募集的资金用于持有交易性金融资产的决定不符合规定。(0.5分)根据规定，除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产。(1分)

　　（5）股东大会的表决可以通过本次增发股票的决议。(0.5分)根据规定，股东大会就发行事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。本题中，同意本次增发的股东所持有表决权股份总数为6300万元，超过了出席会议股东所持表决权的2/3(6000万元)，因此是符合规定的。(1.5分)

　　2、A、B、C、D等20人拟共同出资设立甲有限责任公司(以下简称甲公司)。股东共同制定了公司章程。在公司章程中，对董事任期、监事会组成、股权转让规则等事项作了如下规定：

　　(1)甲公司董事任期为4年；

　　(2)甲公司设立监事会，监事会成员为7人，其中包括2名职工代表；

　　(3)股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东2/3以上同意。

　　2010年1月，甲公司准备从有限责任公司转为股份有限公司，截至上年末甲公司的实收资本为800万元，账面净资产为1200万元，股东人数仍为20人，按照董事会拟订的变更公司形式的方案，有限责任公司按照账面净资产1200万元按照80%折股以发起方式设立股份有限公司，成立后股份有限公司的注册资本为960万元，20名股东作为发起人签订了发起人协议，并修改了公司章程，当月经过股东会的讨论通过，甲公司形式依法变更为股份有限公司，此时甲公司*5的四位股东A、B、C、D的持股情况如下：

　　随后，甲公司于2010年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下：

　　(1)甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。

　　(2)甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2007年下半年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。

　　截至2012年5月，甲公司股本总额、股东结构和持股比例没有任何变化，由于上一年度经营状况良好，公司准备增资发行股票进行融资，依照董事会制定的融资计划，甲公司以专门投资本行业机构投资者作为特定对象发行股份共15000万元，暂定的投资机构共30家，同时本公司股东A认购了其中的3000万股，每家投资机构均认购400万股，当年股票发行成功，30家投资机构和A股东均依法认购了全部股份，公司股本总额和注册资本变更为15960万元。

　　甲公司自2013年1月开始，2012年以前除A股东之外的老股东陆续将自己的股份非公开对外转让，其中，B股东将自己持有的部分股份转让给8位投资人；C股东将自己全部股份分别转让给15位投资人，D股东将自己部分股份分别转让给了5位投资人。除此之外的其他小股东受此影响也频繁转让股份，使得原有小股东和新小股东数量猛增，达到了139人。

　　要求：根据上述资料，回答下列问题。

　　（1）公司章程中关于董事任期的规定是否合法?并说明理由。

　　（2）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定是否合法?并说明理由。

　　（3）公司章程中关于股权转让的规定是否合法?并说明理由。

　　（4）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定?并说明理由。

　　（5）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定?并说明理由。

　　（6）董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定?并说明理由。

　　（7）甲公司2010年转为股份有限公司的净资产折股比例是否符合规定?并说明理由。

　　（8）请确定甲公司2012年向特定对象非公开发行股票后原有股东的持股比例，填写下表(小数点后保留两位)。

　　（9）甲公司2013年开始股东转让股份的最终结果情况是否需要向中国证监会进行核准并定性为非上市公众公司?并说明理由。

　　【正确答案】（1）公司章程中关于董事任期的规定不符合规定(0.5分)。根据规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。本题中，规定公司董事任期为4年是不符合要求的。(0.5分)

　　In the company's articles of association, the regulation about the term of office of a director does not meet the requirements. As stipulated, the term of office of a director shall be specified in the company's articles of association, but each of which shall not exceed three years. So in here, the 4-year terms of office of a director do not meet the requirements.

　　（2）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定不合法(0.5分)。根据规定，监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。本题中，监事会成员为7人，职工代表人数不得低于3人，因此公司章程中定为2名是不合法的。(0.5分)

　　In the company's articles of association, the regulation about the number of the employee’s representatives on the Board of Supervisors is unlawful. As stipulated, the Board of Supervisors should include the shareholder representatives and the employee’s representatives in appropriate proportion. In specifically, the proportion of the employee’s representatives is no less than one-third and is regulated by the company’s articles of association. If there are seven members in the Board of Supervisors, the employee’s representatives should be no less than 3 people. But there are only two employee’s representatives here. So it is unlawful.

　　（3）公司章程中关于股权转让的规定合法(0.5分)。根据规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。本题中，公司章程就股权转让作出了与《公司法》不同的规定，要按照公司章程的规定执行。(0.5分)

　　In the company's articles of association, the regulation about the transfer of shares is lawful. As stipulated, if the company's articles of association set up another regulation, then this regulation should be followed. If there are different between the Company Law and the regulation, which is set up by company's articles of association, this regulation should be followed.

　　（4）不符合法律规定(0.5分)。根据规定，股份有限公司召开董事会，董事因故不能出席时，可以书面委托其他董事代为出席，但书面委托书中应载明授权范围。在本题中，董事谢某以电话方式委托董事李某代为出席会议行使表决权，委托方式不合法。(0.5分)

　　It is unlawful. As stipulated, for the joint stock limited company, if the director is unable to attend the Board meeting, he may present a proxy in written form to the Board. But the written proxy should limit the scope of authority. In here, the director Xie entrusted Li as the representative to participate in the meeting and exercise the voting rights on his behalf, by telephone. This means of entrustment is unlawful.

　　（5）符合法律规定(0.5分)。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。(0.5分)

　　It is lawful. As stipulated, the Board of Director has the authority to dismiss the company’s manager.

　　（6）符合法律规定。(0.5分)根据规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，否则所得收入归公司所有。(0.5分)

　　It is lawful. As stipulated, directors or senior managers, without the authority, shall not make use of functions to facilitate access for themselves or others to get the business opportunities which belong to the company. And they also shall not make use of functions to run the proprietary trading or work for other similar business. Otherwise, these incomes will belong to the company.

　　（7）净资产折股比例符合规定(0.5分)。根据规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，折合的实收股本总额不得高于净资产额。本题中，净资产额为1200万元，折股比例为80%，折合后的实收股本960万元低于1200万元，符合规定。(0.5分)

　　The share exchange rate of the net assets is in line with the Company Law. As stipulated, the transformation of a limited liability company to a joint stock limited company shall satisfy that the total paid-in capital of the share exchange shall be less than the net worth. In here, net worth is 12,000,000 RMB and the share exchange rate is 80%. So the paid-in capital is 9,600,000 RMB which is less than 12,000,000 and comply with the regulation.

　　（8）非公开发行后股本总额为15960万元，A股东原有股份441.6万股(960×46%)，本次增发认购了3000万股，共3441.6万股，持股比例为21.56%。B股东原有股份124.8万股(960×13%)，本次没有认购增发股份，发行后持股比例为0.78%。C股东原有股份105.6万股(960×11%)，本次没有认购增发股份，发行后持股比例为0.66%。D股东原有股份76.8万股(960×8%)，本次没有认购增发股份，发行后持股比例为0.48%。(3分)

　　After the private placement, the total amount of capital is 159,600,000 RMB.

　　For shareholder A, the original stock is 4,416,000 shares (960×46%), the subscription of the additional issues this time is 30,000,000 shares, so the total amount is 34,416,000 shares, with a 21.56% stake.

　　For shareholder B, the original stock is 1,248,000 shares (960×13%), no subscription of the additional issues this time, so it has a 0.78% stake.

　　For shareholder C, the original stock is 1,056,000 shares (960×11%), no subscription of the additional issues this time, so it has a 0.66% stake.

　　For shareholder D, the original stock is 768,000 shares (960×8%), no subscription of the additional issues this time, so it has a 0.48% stake.

　　（9）甲公司不需要向中国证监会核准并定性为非上市公众公司(0.5分)。根据规定，股票向特定对象转让导致股东累计超过200人的股份有限公司，应当依法向中国证监会申请核准，核准后该公司被定性为非上市公众公司。本题中，甲公司的股东经过向特定对象转让股份后，股东人数为200人，没有超过200人，因此可以不用经过中国证监会核准。(2.5分)

　　【提示】甲公司原有股东去除小股东一共4名，2012年定向增发股票后增加了30名，2013年，B股东因为转让“部分股份”增加了8名，C股东“全部股份”均转让，因此增加了15名，减少了1名，D股东转让“部分股份”，增加了5名，原有小股东转让股份后最终共139名，因此甲公司最终股东人数为：4+30+8+15-1+5+139=200(名)。

　　Company A does not need to apply for approval by the CSRC to qualify it as the private company. As stipulated, if the stock transfers to a certain one and the stockholders’ number has accumulated more than 200 people, in this situation, Company A should submit their application to the CSRC, according to laws. After the approval, Company A shall be qualified as a private company. In here, a shareholder of Company A transferred his stock to someone, then the number of shareholders is 200 people, which is less than 200. Therefore, for Company A, it does not need get the approval by the CSRC.

　　Tip:

　　Except of the minority shareholders, Company A’s original numbers of shareholders is 4. After the additional issues, in 2012, the number of shareholders increased by 30.

　　In 2013, Shareholder B transferred part of his stakes, and then the shareholders’ number was increased by 8.

　　And shareholder C transferred all of his stakes, and then the shareholders’ number was increased by 15 and decreased by 1.

　　Shareholder D transferred part of his stakes, and then the shareholders ‘number was increased by 5. After the transfer of stock, there are 139 minority shareholders left. Therefore, finally, the number of shareholders is 4+30+8+15-1+5+139=200 (people)
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　　3、2013年7月5日，A纺织厂(以下简称“A厂”)与B棉麻公司(以下简称“B公司”)签订了一份买卖合同。该合同约定：B公司向A厂供应50吨一级皮棉，总价款为人民币130万元；在合同签订之后30日内，由A厂先期以银行承兑汇票的方式预付人民币30万元(其中5万元为定金，25万元为预付款)；B公司在同年10月上旬一次向A厂交货；A厂收到货物并验收合格后30日内一次向B公司付清余款；违约金为货款总值的5%，计6.5万元。与此同时，为了保证该买卖合同的履行，B公司要求A厂的控股投资公司即C纺织控股集团公司(以下简称“C公司”)就A厂依约履行付款义务提供担保，A厂表示由C公司提供担保较为困难，但可以找C公司在B公司所在城市的分公司提供担保，B公司表示同意。于是，该分公司便与B公司签订了保证合同。该保证合同约定，该分公司保证A厂履行其与B公司签订的买卖合同约定的付款义务，如果A厂不履行义务，该分公司保证履行。经查，C公司并未授权分公司提供担保。

　　2013年8月1日，A厂为履行先期预付货款的义务，向B公司开出一张人民币30万元见票后定期付款的银行承兑汇票。B公司收到该汇票后于同月8日向承兑行提示承兑，承兑行对该汇票审查之后，即于当日在汇票正面记载“承兑”字样，签署了承兑日期和签章，同时记载付款期限为同年11月28日。B公司为支付D建筑公司(以下称“D公司”)的工程费，于同月20日，将该汇票背书转让给了D公司。

　　2013年10月上旬，B公司依照上述买卖合同的规定向A厂一次交付货物，并经A厂验收，同年11月上旬，A厂向B公司提出：B公司交付的货物不符质量要求，要求退货；B公司声称其货物不存在质量问题，不同意退货；并要求A厂严格履行买卖合同，按时向B公司支付货款。随后，A厂以B公司交付的货物不符质量要求为由，要求承兑行停止支付由其开出的人民币30万元的银行承兑汇票。D公司在该汇票到期日请求承兑行付款时，该行拒绝付款，A厂亦拒绝向B公司支付货款。

　　经调查证实：B公司交付A厂的货物不存在质量问题，A厂之所以要求退货，主要是因其生产的产品不适应市场的需要，积压过多，销售发生严重困难，因此决定停止生产经营，以便择机转产。因A厂未按时付款的行为，B公司遭受经济损失10万元。

　　2013年12月，A厂发现乙公司生产的提花布产品正在逐步打入本省，A厂在本省市场具有支配地位。由于乙公司的产品质量好、价格合理，造成A厂产品的市场份额连续下降，A厂随即召开董事会商讨对策。

　　2014年1月，在A厂的董事会上，通过了一项决议，即在近3个月，以低于成本的价格销售本厂产品，待重新占领市场后，再恢复原价。

　　要求：根据上述事实及有关合同法、票据法律制度的规定，回答下列问题。

　　（1）A厂是否存在违约行为?并说明理由。

　　（2）B公司可否依据保证合同，要求C公司的分公司承担违约责任及保证责任?并说明理由。

　　（3）承兑行可否拒绝支付D公司提示的银行承兑汇票?并说明理由。

　　（4）D公司在其提示的汇票遭拒绝付款后，可以向哪些当事人行使追索权?

　　（5）如果B公司选择违约金，那么因B公司遭受的经济损失高于合同约定的违约金数额，B公司是否可以要求增加违约金数额?并说明理由。

　　（6）如果B公司选择定金罚则，那么B公司可否请求A公司赔偿超过定金部分的损失?并说明理由。

　　（7）如果不能提供正当理由，A厂拟定的以低于成本的价格销售本公司产品的计划是否合法?并说明理由。

　　（8）如果A厂董事会的决议得以实施，A厂将承担什么法律责任?

【正确答案】（1） A厂存在违约行为。(0.5分)因为，B公司依照买卖合同的规定，向A厂交付了货物，并且所交付的货物符合质量要求，A厂不按时向B公司支付货款属违约行为。(1分)

　　（2）B公司不能依据保证合同要求C公司的分公司承担违约责任及保证责任。(0.5分)因为，C公司的分公司在未经过C公司同意，并以书面授权的情况下，无权与B公司签订保证合同，其与B公司签订的保证合同无效，故而B公司不能依据保证合同要求C公司的分公司承担违约责任及保证责任。(1分)

　　（3）承兑行不能拒绝支付D公司提示的银行承兑汇票。(0.5分)根据规定，在票据行为的直接当事人之间，票据债务人可以基于基础关系上的事由对票据权利人抗辩。本题中，D公司是善意的、支付对价的持票人，取得了票据权利，其与承兑行不是直接当事人，承兑行不得以基础关系的抗辩事由对抗持票人的票据权利。(1分)

　　（4）D公司在其提示的汇票遭拒绝付款之后，可以向B公司、承兑行、A厂之中的任何一人或数人行使追索权。(1.5分)

　　（5）B公司可以要求增加违约金数额。(0.5分)根据规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，并应当以违约造成的损失确定违约金数额。本题该合同约定的6.5万元违约金低于B公司遭受的10万元经济损失，B公司可以要求增加违约金数额。(1.5分)

　　（6）B公司可请求A厂赔偿超过定金部分的损失。(0.5分)根据规定，买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。本题中，损失额为10万元，而约定的定金为5万元，此时B公司可以请求超过定金5万元部分的赔偿损失5万元。(2分)

　　（7）如果不能提供正当理由，A厂拟定的以低于成本的价格销售本公司产品的计划不合法。(0.5分)根据规定，因下列情形而进行的低于成本价格销售均为正当：①销售鲜活商品；②处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；③季节性降价；④因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。本题中，A厂没有上述正当理由，以低于成本的价格销售商品，并且在该省具有市场支配地位，属于反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为。(1分)

　　（8）如果A厂董事会的决议得以实施，给他人造成损失的，依法承担民事责任。再由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款。(1分)

　　4、2012年5月5日，甲公司因中标一项桥梁工程向乙公司订制一批特种水泥预制构件。双方在合同中约定：图纸和钢筋由甲公司提供；水泥由乙公司提供；加工费为150万元，甲公司预付50万元；交货日期为2012年9月1日；交付地点为甲公司的工地。合同签订后，甲公司签发了一张金额为50万元、到期日为2012年9月1日、经A银行承兑汇票交给乙公司。

　　2012年5月15日，乙公司持有甲公司签发的汇票不慎丢失，后被张某在厂区内捡到，张某伪造了乙公司的签章代表乙公司持该汇票到外地的B银行申请贴现，B银行未经过法定贴现审查程序而直接批准了贴现要求，张某便将伪造乙公司的签章盖在该汇票“背书人栏”中，同时在“被背书人栏”中记载了B银行名称，B银行取得汇票后又在到期前将该汇票向善意的C银行贴现，C银行依法进行贴现后向B银行支付了贴现款。

　　2012年6月11日，乙公司为了购买水泥，欲将持有甲公司签发的汇票背书转让，但发现该汇票已经丢失，于是当天立即向A银行申请挂失止付，银行当天收到乙公司的止付通知书。乙公司于6月13日向A银行所在地人民法院提出公示催告申请。人民法院当天受理后向A银行通知停止支付款项，人民法院6月14日依法发出公告，确定该汇票的公示催告期间为6月14日～8月31日。

　　2012年9月5日，C银行向A银行提示付款时遭到A银行拒绝，A银行出具的退票理由书中注明“该汇票已于6月13日被人民法院通知停止支付”。

　　根据上述内容，分别回答下列问题。

　　（1）C银行向A银行提示付款的期限是否符合法律规定?并说明理由。

　　（2）B银行是否可以取得票据权利?并说明理由。

　　（3）乙公司和张某是否承担票据责任?并说明理由。

　　（4）C银行是否可以取得票据权利?并说明理由。

　　（5）人民法院确定的公示催告时间是否符合规定?并说明理由。

　　（6）假设人民法院没有作出除权判决，C银行可以依票据法向谁行使追索权?并说明理由。

　　（7）假设人民法院已经作出除权判决，而C银行有正当理由不能在除权判决之前向法院及时申报权利的，可以行使何种权利?

　　【正确答案】（1）C银行向A银行提示付款的期限符合法律规定。(0.5分)根据规定，定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，自到期日起10日内向承兑人提示付款。(2分)

　　（2）B银行不可以取得票据权利。(0.5分)B银行未经过法定贴现审查程序即贴现，构成重大过失取得票据，张某的行为属于狭义无权代理，该伪造签章的背书行为不发生效力，B银行不能取得票据权利。(2分)

　　（3）乙公司和张某不承担票据责任。(0.5分)张某是伪造人，在票据上没有其签章，因此张某并不承担票据责任，同时，原权利人乙公司并未在票据上以真实意思签章且伪造行为不构成类推适用表见代理的情形，因此不承担票据责任。(2分)

　　（4）C银行可以取得票据权利。(0.5分)B银行的票据贴现背书行为属于无权处分，但是C银行是善意且支付对价的持票人，符合善意取得的条件，因此C银行可以取得票据权利。(2分)

　　（5）人民法院确定的公示催告时间符合规定。(0.5分)根据规定，公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于60日。(2分)

　　（6）C银行可以向B银行、A银行(承兑人)和甲公司(出票人)行使追索权。(1分)汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。(1.5分)

　　（7）C银行可以自知道或者应当知道判决公告之日起1年内，向作出除权判决的法院起诉，请求撤销除权判决。(2分)

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