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2015注册会计师《经济法》知识点精讲:第四章(4)

来源：高顿网校 2015-02-27

　　第四节合同的转让和终止

　　合同的转让

　　1.债权转让

　　(1)债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。(2008年案例分析题)

　　(2)债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利(如抵押权、质权)，但该从权利专属于债权人自身的除外。

　　(3)债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩(如提出债权无效抗辩、诉讼时效抗辩)可以向受让人主张。

　　(4)债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

　　(5)出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，因合同性质不得转让。

　　2.债务承担

　　(1)债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

　　(2)债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

　　(3)新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。

　　3.债权债务的概括转移

　　(1)意定的概括转移

　　当事人一方经他方当事人“同意”，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。

　　(2)法定的概括转移

　　①当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。

　　②当事人订立合同后分立的，除“债权人和债务人”另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。

　　合同的终止

　　(一)债务的抵充顺序

　　1.债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，除债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序另有约定的以外，应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的，按比例抵充。

　　2.主债务、利息、费用的抵充顺序

　　债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(1)实现债权的有关费用;(2)利息;(3)主债务。

　　(二)合同解除

　　1.合意解除

　　(1)事先约定解除权：约定解除

　　双方在订立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件，一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。

　　(2)事后协商一致：协商解除

　　合同订立后，经当事人协商一致，可以解除合同。

　　2.法定解除

　　(1)因不可抗力致使不能实现“合同目的”。

　　(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务。

　　(3)当事人一方迟延履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行。

　　(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现“合同目的”。

　　(5)不安抗辩权

　　中止履行后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，当事人可以解除合同。

　　3.随时解除

　　(1)在承揽合同中，“定作人”可以随时解除承揽合同(不需要说明理由)，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。

　　(2)在货运合同中，在承运人将货物交付收货人之前，“托运人”可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失。

　　(3)在委托合同中，“委托人或者受托人”均可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

　　(4)在不定期租赁合同中，“出租人或者承租人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。

　　(5)租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，“承租人”仍然可以随时解除合同。

　　4.情势变更

　　合同成立以后，如果客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求法院变更或解除的，人民法院应根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或解除。

　　5.合同解除的程序

　　当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

　　(1)在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

　　(2)如果没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起3个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

　　6.合同解除的效力

　　(1)尚未履行的，终止履行。

　　(2)已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

　　(3)合同的解除不影响合同中结算条款、清理条款以及解决争议方法条款的效力。

　　(三)抵销

　　1.约定抵销

　　当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

　　2.法定抵销

　　(1)当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

　　(2)一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则“未到期”的债务人可以主张抵销。

　　(3)效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销，如诉讼时效届满后的债权，该债权人不得主张抵销;但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许。

　　(4)法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方，抵销的效果自通知到达对方时生效。

　　(5)抵销不得附条件或者附期限。

　　(四)提存

　　1.债务人可以将标的物提存的情形

　　(1)债权人没有正当理由拒绝受领;

　　(2)债权人下落不明;

　　(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;

　　(4)法律规定的其他情形。

　　2.通知义务

　　除债权人“下落不明”的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。

　　3.提存的法律效力

　　(1)毁损、灭失的风险由“债权人”承担;

　　(2)标的物的孳息归“债权人”所有;

　　(3)提存费用由“债权人”负担。

　　4.债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”(而非原债务人)所有。

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