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热门推荐：2015CPA《经济法》知识点精讲--第七章(7)

来源：高顿网校 2015-04-14

　　高顿网校在线注册会计师频道提供：2015年CPA《经济法》知识点精讲--第七章(7)的知识点详解。经济法的内容在考试中还是很重要的部分，相信考生能从中学习到一些东西，对自己的备考多少有些帮助。高顿网校注册会计师考试培训针对不同考生，提供注册会计师特色班（全国通用，3天取证）供您选择（90%核心考点秘诀，3天搞定会计证），【点击咨询】
　　第七节　禁止的交易行为

　　虚假陈述

　　(一)虚假陈述行为的界定

　　根据中国证监会2011年4月29日公布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》，虚假陈述包括虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及不正当披露。具体规定如下：

　　1.信息披露义务人未按照法律、行政法规、规章和规范性文件，以及证券交易所业务规则规定的信息披露(包括报告)期限、方式等要求及时、公平披露信息，应当认定构成“未按照规定披露信息”的信息披露违法行为。

　　2.信息披露义务人在信息披露文件中对所披露内容进行不真实记载，包括发生业务不入账、虚构业务入账、不按照相关规定进行会计核算和编制财务会计报告，以及其他在信息披露中记载的事实与真实情况不符的，应当认定构成“所披露的信息有虚假记载”的信息披露违法行为。

　　3.信息披露义务人在信息披露文件中或者通过其他信息发布渠道、载体，作出不完整、不准确陈述，致使或者可能致使投资者对其投资行为发生错误判断的，应当认定构成“所披露的信息有误导性陈述”的信息披露违法行为。

　　4.信息披露义务人在信息披露文件中未按照法律、行政法规、规章和规范性文件以及证券交易所业务规则关于重大事件或者重要事项信息披露要求披露信息，遗漏重大事项的，应当认定构成“所披露的信息有重大遗漏”的信息披露违法行为。

　　(二)虚假陈述的行政责任

　　1.证券服务机构

　　根据《证券法》的规定，证券服务机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入，暂停或者撤销证券服务业务许可，并处以业务收入1倍以上5倍以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，撤销证券从业资格，并处以3万元以上10万元以下的罚款。

　　2.发行人、上市公司

　　根据《证券法》的规定，发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以30万元以上60万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30万元以下的罚款。

　　3.《信息披露违法行为行政责任认定规则》的规定

　　(1)发行人或者上市公司的董事、监事和高级管理人员，负有保证披露信息真实、准确、完整、及时和公平的义务，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员承担行政责任，但其能够证明已尽忠实、勤勉义务，没有过错的除外。

　　(2)董事、监事、高级管理人员之外的其他人员，如果确有证据证明其行为与信息披露违法行为具有直接因果关系，包括实际承担或者履行董事、监事或者高级管理人员的职责，组织、参与、实施了公司信息披露违法行为或者直接导致信息披露违法的，应当视情形认定其为直接负责的主管人员或者其他直接责任人员。

　　(3)如有证据证明因信息披露义务人受控股股东、实际控制人“指使”，未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，在认定信息披露义务人责任的同时，应当认定信息披露义务人控股股东、实际控制人的信息披露违法责任。信息披露义务人的控股股东、实际控制人是法人的，其负责人应当认定为直接负责的主管人员。

　　(4)可以考虑“从轻或者减轻处罚”的情形

　　①未直接参与信息披露违法行为;

　　②在信息披露违法行为被发现前，及时主动要求公司采取纠正措施或者向证券监管机构报告;

　　③在获悉公司信息披露违法后，向公司有关主管人员或者公司上级主管提出质疑并采取了适当措施;

　　④配合证券监管机构调查且有立功表现;

　　⑤受他人胁迫参与信息披露违法行为;

　　⑥其他需要考虑的情形。

　　(5)可以考虑“不予行政处罚”的情形

　　①当事人对认定的信息披露违法事项提出具体异议记载于董事会、监事会、公司办公会会议记录等，并在上述会议中投反对票的;

　　②当事人在信息披露违法事实所涉及期间，由于不可抗力、失去人身自由等无法正常履行职责的;

　　③对公司信息披露违法行为不负有主要责任的人员在公司信息披露违法行为发生后及时向公司和证券交易所、证券监管机构报告的;

　　④其他需要考虑的情形。

　　(6)应当“从重处罚”的情形

　　①不配合证券监管机构监管，或者拒绝、阻碍证券监管机构及其工作人员执法，甚至以暴力、威胁及其他手段干扰执法;

　　②在信息披露违法案件中变造、隐瞒、毁灭证据，或者提供伪证，妨碍调查;

　　③两次以上违反信息披露规定并受到行政处罚或者证券交易所纪律处分;

　　④在信息披露上有不良诚信记录并记入证券期货诚信档案;

　　⑤证监会认定的其他情形。

　　(三)虚假陈述的民事赔偿责任

　　*6人民法院2003年发布的《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》，对于证券市场中因虚假陈述引发的民事赔偿诉讼作出了特别规定。其*5突破在于，对于证券虚假陈述的民事诉讼中的因果关系采取了推定的方式，极大地减少了受害投资者在这方面的举证责任。

　　1.因果推定

　　投资者在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券，在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损，即推定投资者的损失与虚假陈述行为之间存在因果关系。

　　2.投资差额损失

　　(1)在基准日及以前卖出证券的，投资人的投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券的数量计算。

　　(2)在基准日之后卖出或者仍持有证券的，投资人的投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券的数量计算。

　　(三)虚假陈述的民事赔偿责任

　　3.连带赔偿责任

　　发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任。

　　(1)发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

　　(2)发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。

　　(3)证券服务机构在其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

　　内幕交易

　　《证券法》禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。

　　(一)内幕信息的认定

　　1.内幕信息的范围

　　(1)应提交临时报告的重大事件(21条);

　　(2)上市公司分配股利或者增资的计划;

　　(3)上市公司股权结构的重大变化;

　　(4)公司债务担保的重大变更;

　　(5)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的30%;

　　(6)上市公司董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任;

　　(7)上市公司的收购方案;

　　(8)中国证监会认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。

　　2.内幕信息的敏感期

　　内幕交易行为的认定首先需要确认存在内幕信息，内幕信息的一个重要特征是“尚未公开”。因此，内幕交易只能发生在内幕信息产生至公开之间的这段时间内，这段时间被称为“内幕信息的敏感期”。

　　(1)内幕信息的形成

　　①影响内幕信息形成的动议、筹划、决策或者执行人员，其动议、筹划、决策或者执行初始时间，应当认定为内幕信息的形成之时。

　　②“分配股利或者增资的计划”、“收购方案”等的形成时间，应当认定为内幕信息的形成之时。

　　③重大事件的发生时间，应当认定为内幕信息的形成之时。

　　(2)内幕信息的公开

　　内幕信息的公开，是指内幕信息在国务院证券、期货监督管理机构指定的报刊、网站等媒体披露。

　　(二)内幕交易行为的认定

　　在内幕信息敏感期内，内幕信息的知情人员和非法获取内幕信息的人，不得买卖该公司的证券、或者泄露、或者建议他人买卖该证券，否则就构成了内幕交易。

　　1.内幕信息知情人员

　　(1)发行人的董事、监事、高级管理人员;

　　(2)持有上市公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员。上市公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员;

　　(3)发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员;

　　(4)由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员;

　　(5)中国证监会工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员;

　　(6)保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员;

　　(7)国务院证券监督管理机构规定的其他人。

　　2.非法获取证券内幕信息的人员

　　(1)利用窃取、骗取、套取、窃听、利诱、刺探或者私下交易等手段获取内幕信息的。

　　(2)内幕信息知情人员的近亲属或者其他与内幕信息知情人员关系密切的人员，在内幕信息敏感期内，从事或者明示、暗示他人从事，或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易，相关交易行为明显异常，且无正当理由或者正当信息来源的。

　　(3)在内幕信息敏感期内，与内幕信息知情人员联络、接触，从事或者明示、暗示他人从事，或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易，相关交易行为明显异常，且无正当理由或者正当信息来源的。

　　3.内幕交易行为的认定

　　只要监管机构提供的证据能够证明以下情形之一，就可以确认内幕交易行为成立：

　　(1)证券交易内幕信息知情人员，进行了与该内幕信息有关的证券交易活动;

　　(2)内幕信息知情人员的配偶、父母、子女以及其他有密切关系的人，其证券交易活动与该内幕信息基本吻合;

　　(3)因履行工作职责知悉上述内幕信息并进行了与该信息有关的证券交易活动;

　　(4)非法获取内幕信息，并进行了与该内幕信息有关的证券交易活动;

　　(5)内幕信息公开前与内幕信息知情人员或者知晓该内幕信息的人员联络、接触，其证券交易活动与内幕信息高度吻合。

　　4.不属于内幕交易的情形

　　具有下列情形之一的，不属于刑法上的内幕交易行为：

　　(1)持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法人或者其他组织收购该上市公司股份的;

　　(2)按照事先订立的书面合同、指令、计划从事相关证券、期货交易的;

　　(3)依据已被他人披露的信息而交易的;

　　(4)交易具有其他正当理由或者正当信息来源的。

　　(三)短线交易

　　上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。

　　1.公司董事会不按照规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

　　2.公司董事会不按照规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。

　　操纵市场

　　1.操纵证券市场行为的认定

　　根据《证券法》的规定，操纵证券市场的行为主要有以下情形：

　　(1)单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量。

　　(2)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量。

　　(3)在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量。

　　(4)以其他手段操纵证券市场。

　　2.利用信息的操纵

　　(1)禁止国家工作人员、传播媒介从业人员和有关人员编造、传播虚假信息，扰乱证券市场。

　　(2)禁止证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员，证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。

　　上市公司股份转让的限制

　　1.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让;因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。

　　2.公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让;因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。

　　3.董事、监事、高级管理人员

　　(1)董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。

　　(2)董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%(≤25%)。

　　(3)董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份。

　　(4)上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票：

　　①上市公司定期报告公告前30日内;

　　②上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内;

　　③自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内;

　　④证券交易所规定的其他期间。

　　4.短线交易

　　(1)公司董事会不按照规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

　　(2)公司董事会不按照规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。

　　5.证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的，卖出该股票不受6个月时间限制。

　　6.上市公司非公开发行的股票

　　(1)36个月

　　下列发行对象认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让：

　　①上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;

　　②通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者;

　　③董事会拟引入的境内外战略投资者。

　　(2)12个月

　　除此之外的发行对象，认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。

　　7.上市公司进行重大资产重组、发行股份购买资产

　　(1)特定对象以“资产认购”而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让。

　　(2)属于下列情形之一的，36个月内不得转让：

　　①特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人。

　　②特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权。

　　③特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。

　　8.5%+5%

　　(1)通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向中国证监会、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告。在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。

　　(2)投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%，应当依照上述规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后2日内，不得再行买卖该上市公司的股票。

　　9.上市公司的收购人

　　(1)收购人持有的被收购上市公司的股票，在收购行为完成后12个月内不得转让。但是，收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让不受前述12个月的限制，但应当遵守《上市公司收购管理办法》有关豁免申请的有关规定。

　　(2)在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30%的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2%的股份，该增持不超过2%的股份锁定期为增持行为完成之日起6个月。

　　10.中介机构

　　(1)为“股票发行”出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后6个月内，不得买卖该种股票。

　　(2)为“上市公司”出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。

　　11.证券业从业人员

　　证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员，在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为前款所列人员时，其原已持有的股票，必须依法转让。
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