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2015年中级会计师考试经济法讲义*9章（3）

来源：高顿网校 2015-03-23

　　第三节　法律行为与代理

　　一、法律行为

　　（一）法律行为的概念和特征

　　这里所述的法律行为是民事法律行为，是指公民或法人①以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的；②以意思表示为要素，依法产生民事法律效力的；③合法行为。

　　【考题·多选题】（2013年）下列各项中，属于民事法律行为的有（　）。

　　A.甲商场与某电视生产企业签订购买一批彩电的合同

　　B.乙捡到一台电脑

　　C.丙放弃一项债权

　　D.丁完成一项发明创造

　　【正确答案】AC

　　【答案解析】本题考核点是民事法律行为。（1）选项AC：债务的免除属于单方法律行为；签订合同属于双方法律行为；（2）选项BD：属于事实行为。

　　【例题·单选题】下列各项中，属于法律行为的有（　）。

　　A.小张给自己制订了复习《经济法》的计划

　　B.小李向同学表示要参加《经济法》考试

　　C.小王报名参加了某网校《经济法》的课程学习

　　D.小赵请老师解答一道《经济法》的考题

　　【正确答案】C

　　【答案解析】本题考核点是法律行为。法律行为是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。本题中，选项A不会产生任何“法律后果”，所以不具有“意思表示”的效果，不是“法律行为”；选项B和选项D不是以设立、变更或终止权利义务为目的。

　　（二）法律行为的分类

单方法律行为和多方法律行为	单方法律行为是指依一方当事人的意思表示而成立的法律行为，例如债务的免除、委托代理的撤销、无权代理的追认等。	单方法律行为只要有一方当事人意思表示即可成立；多方法律行为则需要双方或多方当事人之间意思表示达成一致才能成立
	多方法律行为是指依两个以上当事人意思表示一致而成立的法律行为，例如合同行为等。
有偿法律行为和无偿法律行为	有偿法律行为是指当事人相互之间享有权利时必须偿付相应代价的法律行为，例如买卖、租赁、承揽等。	一般而言，有偿法律行为的义务人的法律责任比无偿法律行为义务人的法律责任要重。
	无偿法律行为是指一方当事人享有权利时不需支付任何代价的法律行为，例如赠与、无偿委托、借用等。
要式法律行为和非要式法律行为	要式法律行为是指法律明确规定必须采取一定形式或履行一定程序才能成立的法律行为，例如，融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同应当采用书面形式。	法律规定某些法律行为须以要式成立，可以督促当事人谨慎进行民事活动，使权利义务关系明确具体并有确凿凭证
	非要式法律行为是指法律未规定特定形式，可由当事人自由选择形式即可成立的法律行为。
主法律行为和从法律行为	主法律行为是指不需要有其他法律行为的存在就可以独立成立的法律行为。	主法律行为不成立，从法律行为则不能成立；主法律行为无效，则从法律行为也当然不能生效。但主法律行为履行完毕，并不必然导致从法律行为效力的丧失。
	从法律行为是指从属于其他法律行为而存在的法律行为。例如，当事人为保证借款合同的履行，又订立一项担保合同。其中，借款合同是主合同，担保合同是从合同。

　　【例题·简答题】甲公司与乙公司订立了一份融资租赁合同，并约定租赁期间届满租赁物归甲公司所有。在融资租赁合同期满后，甲公司将租赁物赠与了乙公司。请指出上述法律行为中，属于有偿法律行为、无偿法律行为、要式法律行为和不要式法律行为的分别是哪个？

　　【答案解析】融资租赁合同行为是有偿法律行为和要式法律行为，赠与行为是无偿法律行为和不要式法律行为。

　　（三）法律行为的有效要件

　　法律行为的有效是指法律行为足以引起权利义务设立、变更、终止的法律效力。法律行为的成立是法律行为有效的前提，法律行为从成立时起具有法律约束力，行为人非依法律规定或取得对方同意，不得擅自变更或解除。但是，已成立的法律行为不一定必然发生法律效力，只有具备一定有效条件的法律行为，才能产生预期的法律效果。法律行为的有效要件分为形式有效要件和实质有效要件。

　　1.法律行为的形式有效要件

　　这是指行为人的意思表示的方式必须符合法律的规定。根据《民法通则》的规定，民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。如果行为人对法律规定必须采用特定形式而未采用的，其所进行的法律行为则不产生法律效力。

　　（1）书面形式可分为一般书面形式和特殊书面形式。特殊书面形式主要包括公证形式、鉴证形式、审核批准形式、登记形式、公告形式等。一般而言，书面形式优于口头形式，特殊书面形式优于一般书面形式。

　　（2）其他形式主要有视听资料形式和沉默形式。根据我国*6人民法院有关司法解释的规定，当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或有其他证据证明该民事行为符合《民法通则》规定的实质有效要件的，可以认定有效；一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示，不作为的默示只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。

　　2.法律行为的实质有效要件

　　（1）行为人具有相应的民事行为能力。

自然人	无行为能力人	不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人，进行的行为不具有法律效力
	限制民事行为能力人	10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人，只能进行与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动应由其法定代理人代理，或征得其法定代理人同意
	完全民事行为能力人	18周岁以上的成年人和16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民，可以独立地在其民事权利能力范围内进行民事活动
法人	民事行为能力随其成立而产生，随其终止而消灭。但法人民事行为能力的行使也要与其民事权利能力范围相适应，才能发生法律效力。法人的民事权利能力的范围一般以核准登记的生产经营和业务范围为准

　　【相关考点】限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。

　　（2）意思表示真实。这是指行为人的意思表示是其自觉自愿作出的，同时与其内心所表达的意思相一致。法律行为必须是意思表示真实的行为，如果意思表示不真实（亦可称为有瑕疵），则不应产生法律效力，例如：行为人的意思表示是基于胁迫、欺诈的原因而作出的，则因其不能真实反映行为人的意志而不产生法律上的效力；行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内心意志不一致的，则只有在存在重大错误的情况下，才有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销；行为人故意作出不真实的意思表示的，则该行为人无权主张行为无效，而善意的相对人或第三人可根据情况主张行为无效。

　　（3）不违反法律和社会公共利益。

　　【相关考点】票据行为的成立，必须符合以下条件：①行为人必须具有从事票据行为的能力。②行为人的意思表示必须真实或无缺陷。③票据行为的内容必须符合法律、法规的规定。④票据行为必须符合法定形式。

　　【例题·多选题】下列民事行为中，不发生法律效力的有（　）。

　　A.8岁的小明用家里的一张存折换了一件玩具

　　B.某企业与某公司口头达成的技术开发合同

　　C.张某未经妻子同意购买了一件昂贵的古玩

　　D.16岁的中学生订立遗嘱

　　【正确答案】ABD

　　【答案解析】本题考核点是法律行为的有效要件。本题选项A属于无行为能力人进行的行为；选项B属于形式要件不符合规定，根据《合同法》规定，技术开发合同应当采用书面形式；选项D属于限制行为能力人进行的超出相应的行为能力的行为。

　　（四）附条件和附期限的法律行为

　　1.附条件的法律行为

　　这是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为生效或不生效的根据。

　　（1）所附条件可以是事件，也可以是行为。如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。

　　（2）能够作为法律行为所附条件的事实必须具备以下条件：一是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件；二是不确定的事实，即条件是否必然发生，当事人不能肯定；三是当事人任意选择的事实，而非法定的事实；四是合法的事实，不得以违法或违背道德的事实作为所附条件；五是所限制的是法律行为效力的发生或消灭，而不涉及法律行为的内容，即不与行为的内容相矛盾。

　　【相关考点】票据付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视同拒绝承兑。票据保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。

　　2.附期限的法律行为

　　这是指当事人在法律行为中约定一定的期限，并以该期限的到来作为法律行为生效或解除的根据。期限是必然要到来的事实，这是与附条件的法律行为所附条件的根本区别。法律行为所附期限可以是明确的期限，例如某年某月某日，也可以是不确定的期限，例如“某公民死亡之日”。

　　【例题·单选题】下列各项中，属于附期限的法律行为的是（　）。

　　A.由于老张的工作表现出色，所以公司年终奖励给了他一台彩电

　　B.老张对小王说，等老张的儿子结婚时，老张租给小王的房子要收回

　　C.老张和某银行签订房屋抵押合同，双方约定将抵押物的登记作为抵押权设立的条件

　　D.小张对他的父母许诺，在他父母60岁生日时由他出钱送父母出国旅游

　　【正确答案】D

　　【答案解析】本题考核点是附条件的法律行为。选项A所述条件为已经发生过的而不是将来有可能发生的；选项B所述为附解除条件的法律行为；选项C所述的合同生效条件是法定的，不是约定的；选项D所述为附期限的法律行为。

　　（五）无效的民事行为

　　1.无效民事行为的概念和种类

　　无效民事行为是指因欠缺法律行为的有效要件，因而当然不发生法律效力的民事行为。无效民事行为的本质特征在于其违法性，即当事人一方或双方所实施的民事行为违法。下列几种民事行为无效：

　　（1）无民事行为能力人独立实施的。

　　（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的。但间歇性精神病人的民事行为，确能证明是其在没有发病期间实施的，并且符合民事法律行为应当具备条件的，应当认定有效。

　　【相关考点】限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。但纯获利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。

　　（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。这里所称的欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为；胁迫是指以给公民及其亲友的生命健康、名誉、荣誉、财产等造成损害，或者以给法人的名誉、荣誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的行为；乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的行为。

　　（4）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的。

　　（5）违反法律或社会公共利益的。

　　（6）以合法形式掩盖非法目的的。

　　民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。

　　【例题·多选题】根据《民法通则》规定，下列选项中，属于无效民事行为的有（　）。

　　A.某精神病患者在发病期间，将家中的一台电脑无偿赠送他人

　　B.某公民在威胁下，写下一张欠他人1万元的字据

　　C.某政府采购的业务人员收受贿赂，购买了5吨劣质原料

　　D.某公司为逃避债务，将公司名下一辆价值20万元的汽车以1万元的价格转让给该公司经理

　　【正确答案】ABCD

　　【答案解析】本题考核点是民事法律行为的效力。选项A中的行为属于无民事行为能力人实施的民事行为；选项B的行为属于所述属于一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；选项C中的行为属于恶意串通，损害国家利益；选项D的行为属于以合法形式掩盖非法目的。

　　2.无效民事行为的法律后果

　　无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。其在法律上产生以下法律后果：

　　（1）恢复原状。即恢复到无效民事行为发生之前的状态，当事人因该行为取得的财产应当返还给受损失的一方。

　　（2）赔偿损失。即有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失。如果双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

　　（3）收归国家、集体所有或返还第三人。即指双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或第三人利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或返还第三人。

　　（4）其他制裁。对行为人实施无效民事行为损害国家利益或社会利益，依法需要给予行政制裁或刑事制裁的，还应当依法追究其行政责任或刑事责任。

　　（六）可变更、可撤销的民事行为

　　1.可变更、可撤销民事行为的概念和特征

　　可变更、可撤销民事行为是指可以因行为人自愿请求法院或仲裁机关予以变更或撤销而归于无效的民事行为。

　　可变更、可撤销民事行为与无效民事行为相比，具有以下特征：

　　（1）在该行为被撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。即其效力的消灭以撤销为条件。

　　（2）该行为的撤销应由享有撤销权的当事人行使，且法院或仲裁机关对之采取不告不理的态度。

　　（3）撤销权人对权利的行使拥有选择权，其可以撤销其行为，也可通过承认的表示使撤销权归于消灭。

　　（4）撤销权的行使有时间限制。可变更或可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。

　　（5）该行为一经撤销，其效力溯及到行为的开始，即自行为开始时无效。

　　2.可变更、可撤销民事行为的种类

　　（1）行为人对行为内容有重大误解的。重大误解是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大损失的情形。

　　（2）显失公平的。显失公平是指一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的情形。

　　（3）乘人之危的。行为人利用对方当事人的急迫需要或危难境地，为谋取不正当利益，迫使对方违背真实意识订立的合同。

　　3.可变更、可撤销民事行为的法律后果

　　对于重大误解或显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或撤销。被撤销的民事行为从行为开始起无效。

　　如果享有撤销权的当事人未在法定期间内行使撤销权的，则可撤销民事行为视同法律行为，对当事人具有约束力；如果可撤销民事行为被依法撤销后，则具有与无效民事行为相同的法律后果。

　　【例题·单选题】甲向首饰店购买钻石戒指1枚，标签标明该钻石为天然钻石，后经鉴定实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉至法院申请行使民事行为的撤销权。根据《民法通则》的规定判断，下列说法正确的是（　）。

　　A.甲不能行使撤销权，因已超过行使撤销权的1年期间

　　B.甲可以行使撤销权，因首饰店主观上存在欺诈故意

　　C.甲不能行使撤销权，因不属于可撤销的民事行为

　　D.甲可以行使撤销权，因未过2年诉讼时效

　　【正确答案】A

　　【答案解析】本题考核点是可变更、可撤销民事行为。首饰店将人造钻石标为“天然钻石”，构成欺诈，属于可变更、可撤销民事行为。但甲的撤销权不能获得支持，因为自可撤销民事行为成立时起超过1年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。

　　【例题·简答题】赵某是集邮爱好者，并以买卖邮票为第二职业，某一天在同事李某家看到一套邮票便反复央求以200元购得，赵某明知该套邮票近期市场价格已涨至800元，但未告知李某。李某并不了解邮票价格行情，当其得知该套邮票市场价格后，向人民法院请求变更邮票买卖的民事行为。请问人民法院是否应当予以变更，并说明理由？

　　【答案解析】人民法院应当予以变更。在本案中，赵某利用熟悉邮票市场价格的优势及李某没有经验，致使双方的邮票买卖行为的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则，属于显失公平的民事行为。根据《民法通则》的规定，显失公平的民事行为属于可变更、可撤销的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更。

　　二、代理

　　（一）代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的法律制度。

　　1.代理关系的主体包括代理人、被代理人（或称本人）和第三人（或称相对人）。代理人是替被代理人实施法律行为的人；被代理人是由代理人替自己实施法律行为并承担法律后果的人；第三人是与代理人实施法律行为的人。代理关系包括三种关系：

　　（1）被代理人与代理人之间的代理权关系；

　　（2）代理人与第三人之间的实施法律行为的关系；

　　（3）被代理人与第三人之间的承受代理行为法律后果的关系。

　　【相关考点】票据行为作为一种法律行为，可以由代理人代理进行。

　　2.代理具有以下特征：

　　（1）代理人必须以被代理人的名义实施法律行为。以自己的名义代替他人实施的法律行为，不属于代理行为，例如行纪、寄售等受托处分财产的行为。

　　（2）代理人在代理权限内独立地向第三人进行意思表示。非独立进行意思表示的行为，不属于代理行为，例如传递信息、居间行为等。

　　（3）代理行为的法律后果直接归属于被代理人。代理行为与无效代理行为、冒名欺诈等行为有区别。

　　【例题·单选题】下列行为中，不构成代理的是（　）。

　　A.甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷

　　B.乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同

　　C.丙受公司委托，代为申请专利

　　D.丁受公司委托，代表公司在宴会上致辞

　　【正确答案】D

　　【答案解析】本题考核点是代理。根据规定，代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。选项ABC均构成代理；选项D中，既没有独立的向第三人进行意思表示，也不会产生法律后果，（丁不是与第三人实施法律行为）所以不是代理。

　　（二）代理的适用范围

　　代理适用于民事主体之间设立、变更和终止权利义务的法律行为。依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理，如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。本人未亲自实施的，应当认定行为无效。

　　【例题·判断题】某书画店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付书画店20副对联作品，书画店支付赵某5000元报酬。合同签订后，赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联。但是不久书画店请专家鉴定，结果发现不是赵某本人的作品。赵某辩解说，他可以委托他的儿子代理其创作。赵某的说法是错误的。（　）

　　【正确答案】√

　　【答案解析】本题考核点是代理的适用范围。赵某不能委托他的儿子代理其书法创作，因为书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为。

　　（三）代理的种类代理可分为委托代理、法定代理和指定代理。

委托代理	基于被代理人的委托而发生的代理。
	委托代理中的授权行为一般以代理证书（亦称授权委托书）的形式表现。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。
	授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
法定代理	法律根据一定的社会关系的存在而设定的代理。
	一般适用于被代理人是无行为能力人、限制行为能力人的情况。
指定代理	按照人民法院或有权机关的指定而产生的代理。
	在没有法定代理人和委托代理人，或法定代理人互相推诿代理责任的情况下，法院或有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。

　　【相关考点】在中国没有经常居所或者营业场所的外国人、外国企业或者其他外国组织在中国申请专利或者办理其他专利事务时，应当委托依法设立的专利代理机构办理。

　　【例题·判断题】甲委托乙代购一批木材，但委托书中对木材的规格没有详细的规定，如果所购木材规格不符合甲对规格的要求，甲不得拒收。（　）

　　【正确答案】√

　　【答案解析】本题考核点是委托代理。授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

　　（四）代理权的行使

　　1.代理权行使的一般要求

　　委托代理人应按照被代理人的委托授权行使代理权。

　　2.滥用代理权的禁止

　　代理人不得滥用代理权。常见的滥用代理权的情形有：

　　（1）代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动；

　　（2）同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动；

　　（3）代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。

　　3.滥用代理权的法律后果

　　代理人滥用代理权的，其行为视为无效行为。给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

　　【例题·简答题】甲行政机关依法委托专门从事政府采购代理业务的乙公司代理采购一批专用设备，并授权乙公司与中标供应商签订采购合同。乙公司在与中标供应商签订采购合同时，双方秘密商定，乙公司在若干合同条款上对中标供应商予以照顾，中标供应商作为答谢提供给乙公司一批办公设备。请问乙公司代理签订采购合同的行为是否有效，由此给甲行政机关造成的损失应由谁承担责任？

　　【答案解析】乙公司代理签订合同的行为无效，给甲行政机关造成的损失应由乙公司和中标供应商承担连带责任。乙公司在行使代理权时，利用代理权牟取私利，不符合被代理人的利益，其行为属于代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益的滥用代理权行为。根据《民法通则》的有关规定，代理人滥用代理权的，其行为视为无效行为，给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

　　（五）无权代理

　　1.无权代理的概念

　　无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的代理行为。无权代理表现为三种形式：（1）没有代理权而实施的代理；（2）超越代理权实施的代理；（3）代理权终止后而实施的代理。

　　【例题·单选题】下列情形中，构成无权代理的是（　）。

　　A.公民甲委托乙到某杂志社领取自己的稿酬，并出具了委托书

　　B.某公司法定代表人甲以本公司名义为朋友乙提供担保

　　C.大学生甲受乙之托，代替乙参加演出

　　D.无业人员甲谎称某企业推销员，向乙推销该企业产品

　　【正确答案】D

　　【答案解析】本题考核点是无权代理。所谓无权代理，就是没有代理权的代理。选项A中，乙是有权代理；选项B中，法定代表人从事的行为属于代表行为；选项C中的演出行为属于必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得由代理人代理。选项D项中，从“谎称某公司推销员”可以判断出没有得到授权，其推销行为属于无权代理。因此，D项正确。

　　2.无权代理的法律后果

　　在无权代理的情况下，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。但是，有以下几种情况的除外：

　　（1）被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意，即应由被代理人承担民事责任。

　　（2）委托代理人为了维护被代理人的利益，在紧急情况下实施的超越代理权的民事法律行为，可以认定有效，但其采取的行为不当给被代理人造成损失的，可以酌情由委托代理人承担适当的责任。

　　（3）无权代理人的代理行为，客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。这种情况在法学理论上称为“表见代理”。

　　【相关考点】《票据法》规定，没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任，即签章人应承担向持票人支付票据金额的义务。

　　3.表见代理的情形

　　（1）被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权；被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；代理授权不明；

　　（2）代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；

　　（3）代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。除上述几种情况之外，无权代理均不对被代理人产生任何法律效力。无权代理行为视同为无效民事行为，并产生与之相同的法律后果。

　　第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。

　　【考题·判断题】（2008年）被代理人甲曾对乙表示已将销售业务代理权授予丙，而实际上甲并未授权给丙，后丙以甲的名义与乙签订货物买卖合同，则甲应对丙签订该合同的行为承担法律责任。（　）

　　【正确答案】√

　　【答案解析】本题考核点是表见代理的规定。根据规定，被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，但实际并未授权的，属于表见代理，被代理人应该承担代理的法律后果。

　　【考题·判断题】（2009年）甲公司长期委托张某向乙公司购买原材料，后因张某有过错，甲公司解除了与张某的委托关系，但并未就此事通知乙公司，后张某仍以甲公司的名义向乙公司购买原材料，甲公司应对张某该行为产生的后果承担民事责任。（　）

　　【正确答案】√

　　【答案解析】本题考核点是表见代理的规定。无权代理人的代理行为，客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。本题张某属于无权代理，但由于甲公司解除了与张某的委托关系，但并未就此事通知乙公司，客观上使善意相对人乙公司有理由相信张某有代理权。

　　【例题·简答题】甲服装公司委托其在某省的子公司向乙纺织厂购买一批真丝印花面料。该子公司在购买真丝印花面料时，得知乙纺织厂正在对一批质量优良的真丝绣花面料进行降价促销，该子公司知道这种面料也是甲公司加工成衣所需要的面料，便代甲公司签订合同一并购买了一部分。甲公司知道上述情况后，并未提出异议。请根据《民法通则》规定，对该子公司代为购买真丝绣花面料的行为进行评价，并说明其行为产生的民事责任由谁承担？

　　【答案解析】该子公司代甲公司购买真丝绣花面料的行为虽属于超越代理权的代理行为，但因甲公司对此行为未提出异议，视为甲公司同意，因此其行为产生的民事责任应由甲公司承担。根据《民法通则》的规定，超越代理权实施的代理是无权代理。但被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。甲公司对其予公司的委托授权只是购买真丝印花面料，并未委托其购买真丝绣花面料，因此，该子公司的行为超越了代理权限，属于无权代理。但由于甲公司知道有关情况后并未提出反对意见，因此，应视为其同意，并由其承担相应的民事责任。

　　（六）代理关系的终止

　　1.委托代理终止的法定情形有：（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或代理人的法人终止。

　　2.法定代理或指定代理终止的法定情形有：（1）被代理人取得或恢复民事行为能力；（2）被代理人或代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

　　【考题·单选题】（2013年）下列各项中，不属于委托代理终止的法定情形是（　）。

　　A.代理期间届满

　　B.代理人辞去委托

　　C.被代理人恢复民事行为能力

　　D.被代理人撤销委托

　　【正确答案】C

　　【答案解析】本题考核点是代理。委托代理终止的法定情形：（1）代理期间届满或者代理事务完成（选项A）；（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托（选项BD）；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或代理人的法人终止。选项C属于法定代理或指定代理终止的法定情形。
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